相信不少權利方在面對商標侵權的情形時，腦海中第一時間閃現(xiàn)出的還是通過發(fā)律師函、民事訴訟或行政投訴這些熟悉的途徑尋求救濟。而刑事救濟手段常常被忽視的主要原因一方面在于大部分權利方對于民事或行政程序更為熟悉，能夠結合以往的案件處理經(jīng)驗迅速做出應對；另一方面則是基于大多數(shù)人對刑法以及刑事程序的認識，認為刑法是保護權利的最后一道防線，因此相較于常規(guī)救濟途徑來說，應當有著更為嚴苛的啟動標準。

但隨著假冒注冊商標類案件逐漸朝著技術化、鏈條化、復雜化的方向發(fā)展，搜證難、執(zhí)行難、打擊難就成為了傳統(tǒng)救濟手段的主要痛點。基于此，不妨通過本文嘗試著重新認識一下此前一直被忽視的刑事保護手段，以在面對商標侵權時能夠?qū)で蟾鼘挿旱木葷緩健?/p>

為了更好地分析涉假冒注冊商標行為的案件特點及發(fā)展趨勢，本文選取了2019年1月1日起至2021年7月31日止上海市假冒注冊商標罪一審案件的判決書，共計239份。針對以上判決中涉及的案件數(shù)量、涉案金額、涉案人數(shù)、被假冒商品的品類及數(shù)量進行了分析整理。

（一）案件數(shù)量及涉案金額均呈上升趨勢

通過上圖不難發(fā)現(xiàn)，近3年假冒注冊商標罪的案件數(shù)量及涉案金額均呈倍速增長趨勢，且2021年僅上半年的數(shù)據(jù)就接近2020年全年。主要原因在于2020年集中頒布了《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理侵犯知識產(chǎn)權刑事案件具體應用法律若干問題的解釋（三）》以及《刑法修正案（十一）》，其中對構成刑事犯罪的商標類別、“相同商標”的認定標準、涉案金額的認定等進行了細化性的規(guī)定，提供了更為明確的指引。

通過兩組數(shù)據(jù)也可發(fā)現(xiàn)近三年間涉假冒注冊商標案件的平均涉案金額也呈上升趨勢，從側(cè)面反映出對于單案涉案金額較高的，對權利方、消費者或者公共利益侵害較大的案件，刑事救濟途徑可作為首選。

（二）涉案總?cè)藬?shù)不斷增加，小規(guī)模犯罪團伙最為普遍

與案件數(shù)量及涉案金額相同，涉案人數(shù)同樣呈大幅上升趨勢。結合近3年的統(tǒng)計結果，239個案件中，涉案人數(shù)為1-3人的犯罪共192件，占比高達80%，當然這也存在將一個犯罪團伙拆分成幾個案件判決的情況。但這組數(shù)據(jù)能夠清晰地反映出新型假冒注冊商標罪的特點：在制假、售假日趨便利化的環(huán)境下，一個假冒商標的電子模板，一臺打標機，一個網(wǎng)絡銷售平臺以及1-3名配套人員即可完成整個假冒商標的全部流程。

（三）各品類被假冒情況均呈增長趨勢，食品酒類仍為重災區(qū)

1、近三年被假冒的涉食品酒類的注冊商標占比仍為最大，約占案件總數(shù)的30%。但是被假冒的商品逐步從白酒、調(diào)味品轉(zhuǎn)變?yōu)檠缶?、老字號食品、進口嬰幼兒食品以及網(wǎng)紅食品。

2、被假冒的高奢類商品呈井噴式增長。主要原因在于：其一，消費者知假買假，需求即市場，特別是在直播帶貨已經(jīng)成為主流銷售渠道的今天，售假者能夠通過直播平臺、微博、朋友圈等多媒體渠道向特定的消費者通過“暗號”發(fā)布上架信息，這就使得許多“高仿”、“A貨”仍能夠在嚴打假貨的市場中爭得一席之地；其二，對于無意間買到假貨的消費者來說，許多假貨與正品幾乎相同，肉眼難以分辨真假，而市場上能夠被第三方平臺認可或者價格較低的鑒定機構少之又少，給消費者及品牌方的維權都帶來了一定的困難。

3、被假冒的工業(yè)品數(shù)量增速有變緩的趨勢。隨著各品牌不斷因假冒產(chǎn)品質(zhì)量、工藝等問題背負罵名，品牌方逐漸意識到品牌保護的重要性?；诖?，開始通過工藝改進、增加防偽標識、寫入保護代碼等方式便于消費者辨認真?zhèn)巍τ谥萍僬邅碚f，假冒工業(yè)產(chǎn)品相較過去成本高、周期長，便失去了制假售假的意義。

參考2017年至2020年《上海知識產(chǎn)權檢察白皮書》公布的涉商標類案件相關數(shù)據(jù)，其中2020年案件數(shù)量相較于2017年已高出近五倍，而案件數(shù)量成比例增長的背后，反映出了新型商標類犯罪案件的特點：

1、國內(nèi)外品牌案件持平，新領域犯罪亟需關注。從被侵權的商品品類來看，制假技術的進步使得國外大牌假冒商品的仿真程度不斷提高，消費者甚至品牌方難以快速辨認；而隨著中國制造戰(zhàn)略地推進，很多老字號產(chǎn)品以及國潮產(chǎn)品也創(chuàng)造了較高的品牌價值，這些品牌在吸引消費者的同時也吸引了不少侵權人，被假冒的商品中也開始出現(xiàn)了國產(chǎn)品牌的身影。除此之外，疫情當下，不少醫(yī)療器械、生物制劑等需求量較大的商品也成為了制假者的目標。

2、直播帶貨運營組織化，銷售風險逐步凸顯。從犯罪形式來看，犯罪團伙利用直播帶貨，通過對接商家、安排主播、管理后臺以及維護售后等看似正規(guī)的方式制假售假，迷惑消費者。此外，隨時都有可能在屏幕上彈出的購買鏈接、購買渠道讓消費者眼花繚亂，買到假貨卻無處維權。

3、協(xié)助銷售新模式出現(xiàn)，抽取服務費同樣構成犯罪。整體來講，網(wǎng)絡環(huán)境下的假冒注冊商標行為早已經(jīng)是滄海桑田，犯罪行為逐漸呈現(xiàn)跨境化及產(chǎn)業(yè)鏈分工細化。同時，幫助犯罪行為亦趨多樣化，各環(huán)節(jié)幫助行為均可能構成犯罪。

面對涉商標類犯罪的新形勢、新特點，商標權刑事保護途徑的優(yōu)勢及必要性如下：

1、取證難度低。基于近年來商標類犯罪行為出現(xiàn)產(chǎn)銷分離、貨標分離、跨區(qū)域作案等特點，權利人搜集證據(jù)存在一定的困難且成本較高。而通過合法、有效途徑獲取初步證據(jù)后向公安機關報案，再借助公安力量挖掘深度證據(jù)，可降低權利方調(diào)查及取證難度。

2、救濟途徑多樣。這里需要強調(diào)的是，刑事救濟手段與傳統(tǒng)民事或行政程序并不是非此即彼，而是相輔相成的關系。刑事判決生效后，權利人還可以利用刑事程序中收集和確認的侵權證據(jù)，另行提起民事訴訟并主張刑事罰金優(yōu)先折抵民事賠償。同時，可利用前述證據(jù)解決其他民事侵權問題，以獲得更高額賠償。這一救濟方式已在克XX潤滑劑（上海）有限公司訴上海信X潤滑劑有限公司等侵害商標權糾紛案件中予以確認，上海知產(chǎn)法院明確“刑事訴訟的證明標準高于民事訴訟，在刑訴案件中未被采信的證據(jù)仍可作為民事訴訟中認定事實的證據(jù)。同時，對于民事訴訟中涉案金額的認定也不以刑事為限”。

3、打擊力度大、效果顯著。面對商標侵權的新特點、新態(tài)勢，傳統(tǒng)的民事及行政途徑很難對假冒商標行為斬草除根，侵權人往往支付賠償金或罰款后又重操舊業(yè)，卷土重來。而刑事打擊的能夠通過線上及線下的排摸打擊整條犯罪鏈，同時能夠給予犯罪分子足夠的社會威懾作用。

4、獲賠速度快。整個刑事訴訟程序中，權利方均可與被告人以簽署諒解協(xié)議的方式獲得賠償，而被告人積極退賠則能夠直接獲得減輕量刑的對價。相較于民事程序中的執(zhí)行難、執(zhí)行慢，刑事維權能夠讓權利方盡快獲得賠償。

正如前文所述，刑事救濟手段是權利方維權的途徑之一，在案件具體情況符合前述特點的情況下，可考慮作為首選。但在此之前，權利方首先應綜合考慮其所銷售商品的價格、被侵權商標所承載的商譽、因侵權行為所遭受的損害以及公司欲通過維權措施得到什么樣的結果，再對救濟程序進行選擇。對于造成損害后果較輕的侵權行為，可通過發(fā)送律師函或向行政機關投訴的方式給侵權方予以警告；而對于曾反復多次侵權，以攀附權利方商譽為主要業(yè)務的公司，則可以采取刑事救濟手段。

需要強調(diào)的是，并非所有的涉假冒注冊商標案件均能啟動刑事程序，即假冒注冊商標的行為需要同時滿足存在權利基礎、存在侵權行為以及侵權行為構成犯罪這三個基本要件，本文不再贅述，具體可參見《服裝市場中棲息著近百只鱷魚商標，使用哪只會構成刑事犯罪》一文。

確認符合刑事啟動條件的，可參考以下步驟處理：

1、及時組織采買及證據(jù)固定。當權利方搜集到的線索能夠初步確認存在假冒注冊商標行為的，即可通過多平臺對現(xiàn)有線索及證據(jù)進行排摸，建議重點關注目前監(jiān)管較為寬松的交易平臺。一旦確定售假主體，可盡快組織采買，并通過公證、時間戳、存證云等方式固定證據(jù)。

2、采買完成后，權利方應盡快聯(lián)系有資質(zhì)的第三方機構或企業(yè)內(nèi)部的鑒定中心對商品進行鑒定，確定商品真?zhèn)巍?/strong>考慮到不少售假方開始采用真假摻售的方式售假，建議采買多件商品進行鑒定。